THE ISSUE OF CRIMINAL LIABILITY FOR BUGGERY AND LESBIANISM: ANALYSIS OF FOREIGN COUNTRIES LEGISLATION

ВОПРОС УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА МУЖЕЛОЖСТВО И ЛЕСБИЯНСТВО: АНАЛИЗ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Научная статья

Литовченко А.И. ¹ , Фонштейн Д.А. ² , Васильев А.М. ³, ^*

^1–3 Кубанский государственный университет, Краснодар, Россия;

³ Правовая защита, Армавир, Россия

* Корреспондирующий автор (alexey771977[at]mail.ru)

Аннотация

В статье рассмотрена тема истории и современной криминализации мужеложства и лесбиянства в зарубежном законодательстве, закрепляющем ответственность за «мужеложство», «лесбиянство», «непристойность», «сексуальных отношений с лицом того же пола», «противоестественные действия» и «гомосексуальность». Актуальность исследования продиктована формированием на мировой арене двух противоположных направлений, связанных криминализацией и декриминализацией гомосексуализма по обоюдному согласию за последнее столетие. Большинство государств, отказавшихся от уголовного преследования за однополые отношения, расположено в Европе, а также в Северной и Южной Америке, однако в африканском и ближневосточном регионе наблюдается тенденция к ужесточению политики в данной сфере. В работе сделан вывод о дальнейшей биполяризации государств в отношении ответственности за мужеложство и лесбиянство и развития прав ЛГБТ-комьюнити.

Ключевые слова: уголовная ответственность, гомосексуализм, криминализация, декриминализация, мужеложство, лесбиянство, уголовно-правовая политика.

THE ISSUE OF CRIMINAL LIABILITY FOR BUGGERY AND LESBIANISM: ANALYSIS OF FOREIGN COUNTRIES LEGISLATION

Research article

Litovchenko A.I. ¹ , Fonstein D.A. ² , Vasiliev A.M. ³, ^*

^1–3 Kuban State University, Krasnodar, Russia;

³ Legal Protection, Armavir, Russia

* Corresponding author (alexey771977[at]mail.ru)

Abstract

The article discusses the topic of the history and modern criminalization of buggery and lesbianism in foreign legislation, which establishes responsibility for «buggery», «lesbianism», «obscenity», «sexual relations with a person of the same sex», «unnatural acts» and «homosexuality». The relevance of the study is dictated by the formation on the world stage of two opposing trends related to the criminalization and decriminalization of homosexuality by mutual consent over the past century. Most of the states that have refused to prosecute same-sex relationships are in Europe, as well as in North and South America, but in the African and Middle East region there is a tendency to tighten policy in this area. The paper concludes on the further bipolarization of states with regard to responsibility for buggery and lesbianism and the development of the LGBT community rights.

Keywords: criminal liability, homosexuality, criminalization, decriminalization, buggery, lesbianism, criminal law policy.

В условиях современности отмечается формирование двух противостоящих друг другу моделей уголовно-правовой политики в сфере мужеложства и лесбиянства, которые связаны с тенденцией к соблюдению прав и свобод всех членов социума в одних странах и развитием религиозно-консервативных идей «греховности содомии» в других [1. С. 14]. На наш взгляд, требуется подробное изучение объективной стороны преступлений, предусматривающих уголовную ответственность за гомосексуальные связи, а также анализ формирования уголовно-правовой регламентации однополых отношений по обоюдному согласию.

Вопросы запрета гомосексуальных связей в мировой практике имеют длительную историю формирования, а проблема насилия и дискриминации в отношении ЛГБТ-комьюнити отмечается многими исследователями в данной сфере, в том числе представителями ООН [2. С. 57-62]. В 1994 году в деле Toonenv. Australia Комитет ООН по правам человека подтвердил, что уголовная ответственность за гомосексуальность нарушает права на неприкосновенность частной жизни и недискриминацию в нарушение юридических обязательств государств в соответствии с Международным пактом о гражданских и политических правах.

Акцент на универсальность прав человека в международном праве требует от всех стран, независимо от преобладающих культурных и традиционных ценностей, религиозных верований и общественного мнения, защиты прав каждого человека, однако уголовно-правовая политика государств в настоящее время разнится.

Исследование законодательства зарубежных стран необходимо для установления тенденции к формированию двух противоположных направлений в сфере запрета гомосексуальных контактов и выработке предложений по унификации уголовных законов в соответствующей части.

Стоит отметить, что памятники права Англии, а именно BuggeryAct 1533 г. [3. С. 40] и Закон о преступлениях против личности 1828 г. [4. С. 185-188] заложили основу для распространения уголовной ответственности за проявления гомосексуализма по обоюдному согласию среди мужчин, которая в конечном итоге стала распространяться по всему миру из-за колониальной политики Великобритании. Так, например в Пакистане был принят Уголовный кодекс 1860 г., который в ст. 377 и в наши дни закрепляет «противоестественные преступления», в том числе плотское сношение против порядка природы среди мужчин, признавая составляющим объективной стороны проникновение (penetrationissufficienttoconstitutethecarnalintercoursenecessarytotheoffencedescribedinthissection) [5].

Со временем аналогичные законы о грубой непристойности были приняты в английских колониях по всему миру. Британский уголовный закон в некотором роде стал крупнейшим источником криминализации однополых отношений на зависимых территориях метрополии, однако это касалось исключительно контактов между мужчинами.

Тенденция установления уголовной ответственности за гомосексуальные контакты между женщинами возникла в связи с внесением изменений в Закон о сексуальных преступлениях 1986 г. Тринидад и Тобаго, где «серьезная непристойность», более не ограничивалась мужчинами [6. С. 187-195]. В последующие десятилетия ряд государств расширили свои положения о криминализации, включив в них сексуальные отношения между женщинами.

В настоящее время около трети стран, в которых уголовным законом установлена ответственность за однополые контакты, находились ранее под протекторатом или колониальным влиянием Великобритании. Остальные две трети стран источником криминализации мужеложства и лесбиянства признают исламское право в соответствии со строгим толкованием шариата, а не унаследованным законодательством метрополии.

Различный исторический опыт способствует формированию нескольких подходов уголовно-правовой политики. В исследуемых нормах уголовных законов стран криминализованы:

1) акты мужеложства (педерастии) – сексуальные контакты между мужчинами, осуществляемых посредством введения полового члена активного партнера в анальный проход пассивного партнера (анальный секс между мужчинами по обоюдному согласию);

2) акты лесбиянства (сапфизма) – сексуальные контакты между женщинами посредством имитации полового акта. По мнению В. П. Коняхина включает в себя любые виды суррогатного секса (трибадия, петтинг, куннилингус, анилингус, взаимная мастурбация, имитация полового сношения или анального секса при помощи искусственного фаллоса и т.д.) [7. С. 262-265];

3) иные формы удовлетворения сексуальных потребностей между мужчинами-партнерами (иные действия сексуального характера), например оральный секс, мастурбация, имитация анального секса и иные виды суррогатного секса.

Говоря на языке уголовно-правового закона Российской Федерации, необходимо отметить, что объективную сторону деяний, рассматриваемых далее в работе, составляют акты мужеложства, лесбиянства и иные действия сексуального характера, осуществляемые добровольно.

Однополые сексуальные отношения между мужчинами и между женщинами криминализованы в Тунисе. Кодекс предусматривает в ст. 230 наказание за акт содомии, если он не подпадает ни под один из случаев, предусмотренных в иных статьях (без применения насилия) [8].

Объективную сторону деяния образуют добровольное вступление лиц одного пола в анальный половой акт или любое иной физический контакт, кроме анального полового акта, который может быть расценен как непристойное действие. Таким образом, в Тунисе криминализирован широкий спектр гомосексуальных отношений, трактуемый как «содомия».

Аналогичный подход, за исключением фактов лесбиянства, сформулирован в Федеральном декрете-законе № 31 от 02.01.2022 г. «О введении в действие Закона о преступлениях и наказаниях» [9. С. 55-58] ОАЭ, который в ст. 409 устанавливает ответственность за добровольные акты содомии мужчин, достигших восемнадцатилетнего возраста (sodomiteintercoursewithamalewhohascompleted (18) eighteenyearsofagewithhisconsentshallvoluntarydebasement). Так, в Абу-Даби двое мужчин были приговорены к шести месяцам тюремного заключения за умышленные гомосексуальные действия, осуществляемые посредством введения полового члена активного партнера в анальный проход пассивного партнера Федеральным верховным судом ОАЭ в кассационной инстанции, поддержавшей первоначальный приговор и решение Апелляционного суда Аджмана [10].

Так, под термином "содомия" законодатель понимает спектр гомосексуальных отношений, включающих акты мужеложства и иные действия сексуального характера среди мужчин в ОАЭ, Маврикии, Зимбабве, а в некоторых странах, например, Тунис, Катар, Тонга добавляет к ним и сапфизм у женщин.

Статья 520 Уголовного кодекса Сирии предусматривает уголовную ответственность за «противоестественный половой акт» с лишением свободы на срок до трех лет [11]. Это применимо к половому акту как между мужчинами, так и между женщинами. Представляется правильным, что в объективную сторону данного деяния входят действия по добровольному вступлению в акт мужеложства, лесбиянства и иные действия сексуального характера, в том числе между мужчиной и женщиной, за исключением традиционного полового сношения (вагинальный секс). Схожая форма закрепления уголовно-правового запрета установлена на Шри-Ланке, в Замбии, Гвинее (среди мужчин и среди женщин), а в Папуа Новой Гвинее, Кении только среди мужчин.

Уголовный закон Судана [12] устанавливает в ст. 148 запрет на «мужеложство», а в ст. 151 предусматривает уголовную ответственность за «непристойные действия», то есть лесбиянство и иные действия сексуального характера, за исключением мужеложства, среди мужчин, например, оральный секс, имитация анального секса и т.п.). Кроме Судана, данные составы преступлений имеются в уголовных законах Сирии, Ирака, Омана и Сенегала.

Гомосексуальные акты запрещены в Кувейте ст. 193 Уголовного кодекса 1960 года, который криминализирует «однополые сексуальные связи» по обоюдному согласию [13]. Согласно этому закону уголовной ответственности подлежат только мужчины, достигшие двадцати одного года (If a man has sexual intercourse with another man who has reached the age of twenty-one with his consent, each of them shall be punished). Объективную сторону деяния образуют анальный секс между мужчинами, а также иные действия сексуального характера, совершенные добровольно. Так, в Эль-Кувейт было арестовано более пятидесяти человек по подозрению в организации «вечеринки для геев». Девяти из них были предъявлены обвинения в соответствии со статьей 193 Уголовного Кодекса [14. С. 67-72.].

В 2014 году в Мальдивской Республике был принят новый Уголовный кодекс, который предусматривает уголовную ответственность за «незаконные половые сношения» и «незаконные половые контакты», в том числе гомосексуальные (heengagesinsexualintercoursewithapersonofthesamesex) [15]. Так, в примечании к ст. 411 указано, что под половым сношением с лицом того же пола понимается:

А) Введение мужчиной своего полового органа или иного объекта в анальное отверстие другого мужчины, а также введение полового органа в оральное отверстие другого мужчины для сексуального удовлетворения;

В) Введение женского органа или любого предмета во влагалище или анальное отверстие другой женщины для сексуального удовлетворения. Следует отметить, что в данном случае способом совершения преступления является акт трибадии.

В ст. 412 кодекса Мальдив под «незаконным половым контактом» понимаются, в том числе непристойные действия, кроме преступлений, предусмотренных статьей 411 с лицом того же пола (например, иные действия сексуального характера, помимо мужеложства, орального секса между мужчинами и трибадии).

Иран криминализирует действия «ливат», «тафхиз», «мусахеке» и другие интимные действия Уголовным кодексом 2013 года, основанном на принципах шариата [16]. Статьи 233-240 закона закрепляют широкий перечень действий, связанных с гомосексуализмом:

1) проникающий анальный половой акт между мужчинами (Ливат);

2) размещение мужского полового органа между бедрами/ягодицами другого мужчины (Тафхиз);

3) поцелуи или прикосновения в результате похоти (кроме «ливат» или «тафхиз»)

4) женщина вставляет свой половой орган в половой орган другого лица того же пола (Мусахеке).

Бывшие союзные республики Советского Союза, Узбекистан и Туркменистан после обретения независимости продолжили криминализацию в однополых сексуальных отношений в своих законах. Так, в ст. 120 Уголовного кодекса Республики Узбекистан криминализован «бесакалбазлык» – мужеложство, то есть удовлетворение половой потребности мужчины с мужчиной без насилия [17].Объективная сторона преступления выражена в добровольном совершении актов мужеложства между лицами, достигшими шестнадцатилетнего возраста.

Статья 135 Уголовного Кодекса Туркменистана сохранила ошибочную с точки зрения медицины формулировку советского времени, определив мужеложство как половое сношение мужчины с мужчиной [18]. М. В. Максименко в своей работе указала, что по смыслу советского уголовного закона актом сношения считается педерастия, то есть только процесс введения полового члена в анальное отверстие [19. С. 49]. Данная трактовка существует и в современном Туркменистане.

Опыт зарубежных стран в части отношения к однополым контактам различен. Закрепление и формулирование диспозиции норм в актах уголовного права государств различно по законодательной конструкции и терминологии, в связи с чем их можно распределять по следующим группам уголовной ответственности, представленным в таблице 1.

Таблица 1 – Группы уголовной ответственности за мужеложство и лесбиянство

	Акт только между мужчинами	Акт между мужчинами и между женщинами
Акт содомии	ОАЭ, Маврикий, Намибия, Зимбабве, Самоа, Эсватини, Сент-Китс и Невис	Тунис, Катар, Афганистан, Тонга, Либерия, Тунис
Незаконные половые сношения и незаконные половые контакты		Мальдивская республика
Противоестественный половой акт	Ливан, Бангладеш, Палестина, Гана	Сирия, Малайзия, Того, Сенегал, Коморские Острова
Непристойные действия (акт грубой непристойности) и мужеложство (buggery)	Сингапур, Ямайка, Гайана, Острова Кука, Египет	Оман, Антигуа и Барбуда, Судан, Доминика, Барбадос, Сент-Люсия, Ирак,Сент-Винсент и Гренадины,
Мужеложство (buggery)	Кувейт, Туркменистан, Узбекистан, Сьерра-Леоне
«Ливат», «тафхиз», «мусахеке»		Иран, Бруней, Индонезия
Плотское сношение против порядка природы	Мьянма, Пакистан	Мавритания
Противоестественные половые акты и грубая непристойность (непристойные действия)	Кирибати, Гренада, Папуа – Новая Гвинея, Кения, Южный Судан	Шри-Ланка, Гвинея, Соломоновы острова, Замбия, Нигерия, Танзания, Малави, Марокко, Уганда
Гомосексуальность и лесбиянство		Йемен
Ггомосексуальность и противоестественные половые акты		Алжир, Эфиопия
Сексуальные отношения с лицом того же пола		Бурунди, Эритрея, Сомали, Камерун, Чад,Саудовская Аравия
Непристойные действия и незаконные половые сношения		Ливия
Противоестественные акты, гомосексуальность, непристойные действия между женщинами		Гамбия

Итак, из 71 государства, в которых прямо криминализированы однополые сексуальные отношения в настоящее время, ответственность за акты мужского гомосексуализма устанавливают 71, а 45 между женщинами (Гамбия) и между мужчинами (Ливия), либо посредством гендерно-нейтральных положений (Алжир).

Во многих странах мира установлен уголовный запрет на добровольные однополые сексуальные отношения с помощью норм уголовного права о «содомии», «мужеложстве» и «противоестественных преступлениях». Эти законы являются наследием колониализма, введены под влиянием традиционных исламских верований или сложившихся культурно-политических традиций, однако активно соблюдаются, не становясь пережитком ушедшей эпохи. При этом в некоторых случаях государства еще более ужесточают ответственность и расширяют объективную сторону составов преступлений, связанных с гомосексуализмом.

Кроме того, в ряде исследуемых нами уголовных законов положения об уголовной ответственности за гомосексуализм сформулированы абстрактно и допускают свободу толкования способов совершения преступления со стороны сотрудников правоохранительных органов и суда. Вместе с тем в Иране, Брунее, а также некоторых провинциях Индонезии (Ачех и Южная Суматра) нормы, предусматривающие ответственность за гомосексуальные отношения казуистичны, однако позволяют избежать расширенного толкования и необоснованного уголовного преследования. По мнению представителей стран, в которых декриминализованы однополые добровольные акты или ответственность за них не предусмотрена, криминализация является явным нарушением международного права в области прав человека [20. С. 83]. 

Таким образом, в последние десятилетия наблюдается четкая тенденция формирования двух различных подходов по вопросам уголовной политики, связанным с сексуальной ориентацией. Почти 20 стран с начала 1990-х годов криминализовали мужеложство и лесбиянство, многие другие сделали это в течение двадцатого века, в то время как некоторые страны криминализовали однополые сексуальные акты, еще не имея суверенитета. При этом оставшееся большинство стран добивается декриминализации гомосексуализма посредством развития международного гуманитарного права и деятельности международных органов по правам человека, предпринимая шаги по борьбе с дискриминационными законами по всему миру.

Конфликт интересов  Не указан.

Conflict of Interest  None declared.